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民法典实行后,若何判断约定违约金是否过高以及调低的幅度? 信贷风险治理 2021年4月15日 08:41:22  阅读量:1673
内容泉源:天下人大法工委民法室主任黄薇主编:《中华人民共和国民法典释义》执法出书社2020年6月出书1133—1134页


在判断约定违约金是否过高以及调低的幅度时,一样平常应当以对债权人造成的损失为基准。 司法实践中对此掌握的尺度一样平常是,当事人约定的违约金跨越造成损失的30%的,一样平常认定为“太过高于造成的损失”,但对此不应当机械适用,阻止导致实质上的不公正。此时,可以综合思量争执终结前泛起的以下因素:

(1)条约推行情形。在条约推行瑕疵较为稍微,例如违约时间很短,可以适当调整违约金的数额。若是部门推行对债权人意义甚微,则应审慎酌减违约金。

(2)当事人过错水平。债务人主观过错水平较小或者债权人也有过错时,可以适当调整违约金的数额。在违约方属于恶意违约的场所,例如双方当事人签署条约后,在履约的时刻突然价钱上涨,卖方违约将货物卖给别人而不卖给原已签署条约的买方,违约金的调整应当体现出对恶意违约的责罚。在违约但非违约方也有过失的场所,违约金的调整就不应过多体现责罚色彩。

(3)预期利益。预期利益实现的可能性较大时,酌减违约金应当更为审慎,此时,应思量债权人的一切正当利益,而不仅仅是财富上的利益。

(4)当事人的主体身份。若是债务人是商事主体,其对违约风险的预控制能力更强。《德国商法典》第348条就划定,商人在其营业中约定违约金的不得依《德国民法典》的划定削减,这可能过于绝对,但至少在此时,违约金应当更为审慎。在谋划者和消费者之间以花样条约为载体的生意关系之中果违约金债务人是消费者,当事人缔约职位强弱、是否适用花样条约也是可以斟 酌思量的因素。

(5)其他因素。例如,债务人给付约定违约金到达了可能严重影响债务的生计的水平;债务人因违约而赚钱的,也可以予以思量。在现实损失无法确准时,可以斟酌思量条约标的总价款、一定倍数的租金或者承包金、通常利率一定倍数、投资性子条约中的投资总额的一定比例等。乞贷条约的期内利息法定限额规则,基于阻止执律例避的思量,也应延伸适用于针对迟延还款所约定的违约金。然则,除乞贷条约之外的双方条约,作为对价的价款或者待遇给付之债,并非乞贷条约项下的还款义务,不应当以受执法珍爱利率的上限判断违约金的是否过高的尺度。

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人民法院或者仲裁机构应当凭证公正原则和忠实信用原则,对上述因素予以综合权衡,阻止简朴地接纳牢靠比例等“一刀切”的做法,防止机械司法而可能造成的实质不公正。

应当注重的是,当事人关于定金的约定,适用定金罚则后也可能会泛起出高于造成的损失的情形,此时可以参照适用本款划定,人民法院或者仲裁机构可以凭证当事人的请求予以适当削减。


学术看法: 泉源:中国社会科学院法学研究所朱广新 谢鸿飞 主编《民法典评注条约编通则 2》中王法制出书社 朱广新 谢鸿飞 主编

确定违约金是否过高时,法官应当以本法第584条划定的现实损失为基础,兼顾条约的推行情形、当事人的过错水平以及预期利益等综合因素,凭证公正原则和忠实信用原则予以权衡,并作出裁决。

1.现实损失是违约金司法增减的基础。这里的现实损失是本法第584条划定的推行利益损失,包罗可得利益损失。

2.条约的推行情形涉及债务人部门推行。债务人提供部门给付的,债权人可以拒绝接受,此时债务人对所有债务违约。债务人提供部门给付,债权人也可以接受,但不得以为债权人放弃违约金。部门推行是降低违约金的因素。对照法上有明确划定的,好比《法国民法典》第1231条划定,主债权推行一部门的,审讯员得酌减违约金。

3.债务人过错水平。虽然过错是否是违约责任确立的要件,在我国民法中有争议。然则债务人在违约时是有意、重大过失照样一样平常过失,不应当在违约责任中不饰演任何角色。实践中,法院凭证债务人的过错水平削减违约金具有合理性。

4.债权人过错。债权人对债务人的违约有"过错"的,要做差异区分。债权人只是客观地配合引起违约,则可以凭证第2款降低违约金。若是债权人有意促使债务人违约,或者他自己也有严重违约行为,则可以凭证忠实信用原则不允许债权人主张违约金,也可能存在权力滥用或抗辩权(参见上文"债权人与有过错"部门)。





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